VIE架構(gòu)搭建流程詳解

實際上，不同公司的實際情況千差萬別，VIE結(jié)構(gòu)建設(shè)的具體細節(jié)也不同。本文第二部分介紹了目前比較流行的內(nèi)容。VIE架構(gòu)施工方法，以下將實際經(jīng)營業(yè)務的公司稱為國內(nèi)經(jīng)營實體（OPCO）。一般來說，VIE架構(gòu)自上而下有五層結(jié)構(gòu)。

▎第一層：BVI公司(英屬維爾京群島公司)

第一層的BVI公司由國內(nèi)實體公司經(jīng)營（OPCO）設(shè)立控股股東或創(chuàng)始股東。

BVI公司實際上是注冊地The British Virgin Islands(英屬維爾京群島)公司以英文首字母為縮寫，稱為BVI公司。

為什么同樣是金牌離岸投資中心的第一層結(jié)構(gòu)BVI而不是開曼？事實上，開曼在那里VIE架構(gòu)也起著至關(guān)重要的作用。開曼群島公司設(shè)在二樓，BVI公司與其他公共股東共同成立開曼公司，作為上市主體。

這就是為什么大多數(shù)中概股在開曼群島注冊，而不是英屬維京群島。

英屬維京群島設(shè)置第一層架構(gòu)有什么好處？

第一，方便。BVI公司注冊門檻極低，保密性高，比開曼群島更容易建立，股東和董事不需要核實。境內(nèi)經(jīng)營實體（OPCO）股東更容易轉(zhuǎn)讓股權(quán)。想象一下，如果國內(nèi)經(jīng)營實體的股東直接是上市主體開曼公司的股東，而不是通過BVI公司控制。因此，這些股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓將受到上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的諸多限制。但是如果建造的話BVI直銷架構(gòu)BVI股權(quán)可以，很方便。

第二，避稅。BVI公司不需要繳納所得稅、資本利得稅或資本轉(zhuǎn)移稅BVI公司投資者退出時基本不需要繳納任何稅款。股東轉(zhuǎn)讓股份的成本也很低。而且對于BVI當?shù)卣畬緩木惩猥@得的收入不征稅。當然，經(jīng)過一系列新的全球稅收改革，VIE架構(gòu)是否穿透BVI個人所得稅征收層面，目前正處于激烈的爭論中，作者也在及時跟進，后續(xù)與大家分享。

▎第二層:海外上市主體-開曼公司

為什么不讓BVI一方面，直接上市是為了更方便地轉(zhuǎn)讓股權(quán)，。另一方面，這是因為BVI公司成立時，不需要股東和董事的核實，透明度低，成立太容易，一般很難在交易所上市。

雖然開曼群島的審查不是很嚴格，但比BVI更嚴格，可以達到上市標準。開曼群島現(xiàn)已得到紐約證券交易所、納斯達克、香港證券交易所和新加坡證券交易所的認可。此外，開曼的海外收入不需要納稅。

作為上市主體，開曼的名字往往是大佬們特別關(guān)心的話題。

▎第三層：香港公司

如果協(xié)議控制想要達到實際控制的效果，就會簽署大量而復雜的協(xié)議。海外開曼群島公司直接與中國實體經(jīng)營公司簽訂合同，可行性很低。因此，以開曼群島上市公司為股東，通過香港殼牌公司在中國投資WFOE是目前比較流行的架構(gòu)。

建造香港殼公司有兩個優(yōu)點：

1.香港公司投資國內(nèi)企業(yè)的難度低于開曼公司

利用海外公司作為股東在中國設(shè)立外商投資企業(yè)，對股東進行公證。香港公司的公證費和時間成本遠低于開曼。

2.節(jié)稅:國內(nèi)公司向香港公司分配利潤有稅收優(yōu)惠

香港公司來自中國大陸的符合規(guī)定的股息收入，可以按5%的稅率征收預提所得稅。

▎第四層：WFOE

香港殼公司在中國設(shè)立了國內(nèi)外獨資公司（WFOE），提前準備好銀行信用證明和香港公司公證文件，WFOE您還可以準備更多的名稱。盡量不要選擇辦公地址的虛擬地址。WFOE成功建立后，可與國內(nèi)運營實體簽訂協(xié)議，最終達到實際控制效果。

▎第五層：WFOE與OPCO簽協(xié)議

WFOE與國內(nèi)經(jīng)營實體簽訂的協(xié)議包括股權(quán)質(zhì)押協(xié)議、投票協(xié)議貸款協(xié)議、資產(chǎn)經(jīng)營控制協(xié)議、購買選擇協(xié)議、獨家服務協(xié)議、資產(chǎn)許可協(xié)議等。這些協(xié)議可分為三類，第一類是維護控制權(quán)的控制協(xié)議，第二類是收回利潤的利潤回報協(xié)議，第三類是其他子協(xié)議。

協(xié)議的具體內(nèi)容詳細介紹了協(xié)議的具體內(nèi)容。

進階架構(gòu)

VIE在實踐中也經(jīng)常使用架構(gòu)和升級結(jié)構(gòu)，即BVI-開曼-BVI-香港-WFOE-國內(nèi)經(jīng)營實體。這種結(jié)構(gòu)的特殊性是在開曼和香港殼公司之間增加了一層BVI公司。

這種結(jié)構(gòu)的主要優(yōu)點是，當開曼計劃轉(zhuǎn)讓香港股權(quán)（可能是資產(chǎn)重組或業(yè)務調(diào)整等）時，節(jié)稅效果很強。

根據(jù)香港稅法，境外公司轉(zhuǎn)讓香港公司股票需繳納印花稅，稅率為股票價值的千分之二，由買賣雙方平均分擔。使用此結(jié)構(gòu)后，開曼不需要轉(zhuǎn)讓香港殼公司的股權(quán)，直接出售BVI香港印花稅無需繳納公司股權(quán)。基本原理是BVI公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不需要納稅，所以需要納稅的公司可以在上面架一層BVI公司結(jié)構(gòu)計劃轉(zhuǎn)讓股權(quán)時出售BVI公司的股權(quán)可以巧妙地避稅。

37號文登記

VIE結(jié)構(gòu)將涉及許多跨境投資問題，其中外匯問題是最困難的問題之一。要解決外匯問題，必須申請37號文件登記。

外匯管理局37號文件全稱為國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資和回程投資外匯管理通知[2014]37號（37號文件），主要規(guī)定境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資和回程投資，應向商業(yè)銀行申請外匯登記。

不辦理登記的，境內(nèi)經(jīng)營實體公司的股東從BVI公司獲得的利潤和股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得難以轉(zhuǎn)回中國，WFOE與香港殼牌公司的資本交易也是違法的，可能會阻礙公司上市。

37號文件的登記一般通過VIE辦理架構(gòu)申請(非)VIE結(jié)構(gòu)紅籌股模式一般只能補充注冊），國內(nèi)經(jīng)營實體公司向其注冊地銀行申報。在申請過程中，如遇不確定問題，將報外國管理局審核。

審計的主要目的是確認國內(nèi)經(jīng)營實體（OPCO）運營公司有能力從海外獲得融資，完成37號文件登記后，有意愿和計劃返程投資。

商業(yè)銀行的審查標準基本如下：

由于商業(yè)銀行對政策的理解不同，商業(yè)銀行的盡職調(diào)查標準也不同。一般來說，主要審查申請登記事項的真實性。具體情況如下：

(1)37號注冊地:主要資產(chǎn)所在地/公司注冊地(一般為公司注冊地)

(2)37號文件登記對象的要求如下:

a、有真實的回程投資需求，證明材料一般可包括：財務報表、產(chǎn)品資質(zhì)證書、專利等；

b、良好的信用記錄。

(3)要求資金在一年內(nèi)返還。如果是紅籌股上市企業(yè)，通常需要檢查海外上市是否實際啟動，是否有明確的時間表。

(4)對于海外融資企業(yè)，通常需要審查公司與投資者之間的投資意向（Term sheet）以及投資者的詳細背景。

(5)經(jīng)營實體成立不滿一年，無實際經(jīng)營，銀行一般不接受37號文件登記。

(6)無論公司有多少股東，都需要一起登記37號文件，否則需要出具承諾書，表示現(xiàn)在和以后不會申請37號文件登記同樣的事項。

(7)外匯使用:根據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于改革和規(guī)范資本項目結(jié)匯管理政策的通知》(匯發(fā)〔2016〕16號，以下簡稱16號文件)的(3)款規(guī)定:除經(jīng)營范圍明確許可外，不得向非關(guān)聯(lián)企業(yè)發(fā)放貸款。

已辦理37號文件登記的境外特殊目的公司發(fā)生基本信息變更或重要事項變更后，應到外匯局辦理變更登記。基本信息和重要事項變更的主要內(nèi)容包括：

已登記境外特殊目的公司變更境內(nèi)居民個人股東、名稱、經(jīng)營期限等基本信息，或者變更境內(nèi)居民個人增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或更換、合并或分立等重要事項后，應當及時到外匯局辦理境外投資外匯變更登記手續(xù)。境內(nèi)居民完成境外投資外匯變更登記后，方可辦理后續(xù)業(yè)務（包括利潤、股息回報）。

————《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》

根據(jù)國家外匯管理局的規(guī)定，境內(nèi)居民從特殊目的公司獲得的利潤和紅利，應當按照常規(guī)項目的外匯管理規(guī)定辦理；資本變動外匯收入回國的，按照資本項目的外匯管理規(guī)定辦理。境內(nèi)居民及其控制企業(yè)、與境外特殊目的公司有關(guān)的貸款和資金匯出，需要以真實合理的需求為基礎(chǔ)。

10、國內(nèi)居民直接或間接控制的國內(nèi)企業(yè)，可以根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，根據(jù)實際合理需要向其注冊的特殊目的公司貸款。

11、國內(nèi)居民可以在設(shè)立特殊目的公司、股份回購或退市的基礎(chǔ)上，根據(jù)真實合理的需求購買匯出資金。——《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》